关于 善之途多歧路：五权宪法的理想和现实

一、引言
宪法经常处于理想和现实的冲突矛盾之中艰难困苦地发展。理想的宪法是人类对自我统治方式的一种追求。人类在不断地追求探索宪政的过程中总结着一定的经验和教训，体验着经验世界中形形色色的宪法。理想固然美好，但假如理性设计的色彩过于浓厚，必然影响其现实化的可能性。权力运行有其自身的特征，人类在宪政追求中已经把握一定的历史经验去规制权力的合理配置和运行。违反业已形成的有效经验，设计出的宪法有可能难以实现。但是在宪法和宪政的追求中又不能缺乏理想。缺乏了理想，缺乏了对善的追求，也难以去探索新的宪政经验和模式。
在探究宪法时，我们需要十分重视宪法的价值、宪法规范和宪法的社会运作这三者之间的互动。宪法的价值指导着宪法规范的制定和宪法的运作。宪法规范应该是按照宪法的价值的指引制定的，宪法规范制定之后，宪法的运作也应该是按照宪法价值的要求予以实现的。但是，宪法的价值、宪法的规范和宪法的现实运作之间并不总是一致的。宪法的规范和宪法的运作现实都可能偏离宪法价值的轨道，没有实现预期的公平、正义、秩序的理念。宪法实现的目前状况，也反过来对宪法的价值提出新的熟悉，甚至是要求宪法的价值作出一定的调整。故而，立法者、执法者、探究者都应时刻检视这三者之间的差异，努力检讨现实中出现的新问题，以实现宪法的价值、规范和现实的良性互动，协调发展。用价值来衡量规范，用规范来衡量现实，用现实来检验规范和价值。用这宪法价值、规范和实践三元互动论来探究和反思孙中山先生的五权宪法思想，评价其优劣得失，并借以对我们目前的宪政追求有所启示，应是有价值的。
二、孙中山理想中的五权宪法
孙中山先生虽为一个伟大的政治家，但其宪法思想却相当精湛。或许宪法就是非凡需要这些政治家在政治实践中去感悟和发现。孙先生所提出的五权宪法思想，是他的一个创造，也是宪法逐步实现中国化的一个体现。孙先生宪法思想很多，五权宪法思想只是其中的一个部分，当然也是最具有特色的一个部分。它所要解决的主要是国家权力如何配置和控制的新问题。那种将孙中山先生自由、自治、革命程序论等思想均纳入五权宪法之中的做法可能是将五权宪法思想等同于孙中山先生整个宪法思想了。五权宪法具有一个完整的理论体系，具体包括权能区分论、权能平衡论、五权分立论和五权关系论四个部分。
（一）权能区分论
权能分立论，是指权和能相互分离，人民有权，政府有能。这是“五权宪法赖以建立的基础”。[①权能区分理论是孙中山先生晚年所形成的思想。民国初期，孙中山经常阐发人民做皇帝、百官为仆的思想，这当中暗含了权和能分离的思想。1916年8月，孙中山在浙江省议会的演说中，明确提出人民和政府的责任各有所属，指出“政府有政府之责任，人民有人民之责任”[②之后，孙中山又多次将人民和政府之间的关系比作公司的股东和经理、车主和车夫之间的关系。1922年孙中山发表《中华民国建设之基础》，第一次表述了“权能区分”的基本原则摘要：“政治主权在于人民，或直接以行使之，或间或以行使之。其在间接行使之时，为人民之代表者或受人民之委托者，只尽其能，不窃其权。予夺之自由仍在人民。”[③在1924年的三民主义演讲中，孙中山完整而明确地阐释了“权能分别”的主张。在西方学者看来，人民最怕但又最希望的就是能得到一个万能政府，希望有一个万能政府“为人民谋幸福”，但又怕人民没有办法去节制它。孙中山认为，“欧美有欧美的社会，我们有我们的社会，彼此的人情风土各不相同。我们能够照自己的社会情形，迎合世界潮流做去，社会才可以改良，国家才可以进步。”“中国今日要实行民权，改革政治，便不能完全仿效欧美，便要重新想出一个方法”，这办法“就是‘权’和‘能’要分别的道理。”[④所谓权能分别，实际上就是政权和治权的分离。“政是众人之事，集合众人之事的大力量，便叫做政权；政权就可以说是民权。治是管理众人之事，集合管理众人之事的大力量，便叫做治权；治权就可以说是政府权。所以政治之中，包含有两个力量摘要：一个是政权，一个是治权。这两个力量，一个是管理政府的力量，一个是政府自身的力量。”[⑤“一个是政权，要把这个大权完全交到人民的手内，要人民有充分的政权可以直接去管理国事。这个政权，便是民权。一个是治权，要把这个大权交到政府的机关之内，要政府有很大的力量治理全国事务。这个治权，便是政府权。”[⑥“欧美现在实行民权，人民所持的态度总是反抗政府，根本原因就是由于权和能没有分开……人民分开了权和能，才不致反对政府，政府才可以望发展。”[⑦如何才能让人民有权？那就是要让人民享有四大直接民权，即选举权、罢免权、创制权和复决权。前两种权力为治人而设，后两种权力为治法而设。[⑧“五权宪法，似乎是一架大机器，直接民权便是这架大机器中的制扣。”[⑨如何才能让政府有能？那就是要实行五权分立，即行政、立法、司法、考试和监察五权分立，并将该权“付之于有能的专门家”。[⑩

（二）权能平衡论
权能平衡论，是指人民的权和政府的能之间要保持适度平衡。前文业已指出，孙中山先生的五权宪法就是要达致一个人民需要但又不惧怕的万能政府。“在一方面要政府的机器是万能，无论什么事都可以做；又在他一方面要人民的工程师也有大力量，可以管理万能的机器。”孙中山认为，人民有选举、罢免、创制、复决四大直接民权，政府有行政、立法、司法、考试、监察五权。“用人民的四个政权来管理政府的五个治权，那才算是一个完全的民权政治机关。有了这样的政治机关，人民和政府的力量才可以彼此平衡。”“有了这九个权，彼此保持平衡，民权新问题才算是真解决，政治才算是有轨道。”[11权和能的平衡，政府的治权能为人民的政权所控制，民权才有了保障，全民政治才有实现的可能。
（三）五权分立论
五权分立论，是指政府的五个治权（即行政、立法、司法、考试、监察）相互分立，各司其职。这是孙中山先生五权宪法中对政府权力形式的布置。史料表明，孙中山先生至少在1904年就有了五权分立的思想。[121906年11月，孙中山将五权分立观公诸于世。他指出，“希望在中国实施的共和政治，是除立法、司法、行政三权外还有考试权和纠察权的五权分立的共和政治。”“我期望在我们的共和政治中复活这些优良制度（指考选制和纠察制——引者注），分立五权，创立各国至今所未有的政治学说，创建破天荒的政体，以使各机关能充分发挥它们的效能。”[1312月，在东京《民报》创刊周年庆祝大会的演说中，孙中山再次提出要在中国实行五权分立这一“破天荒的政体”。[141914年7月，在孙中山手书的《中华革命党总章》中提出，在中华革命党总部之内，应当设立行政院、立法院、司法院、监察院和考试院，五院独立平行，“使人人得以资其经验，备为五权宪法之张本”。[15要说明的是，在“权能区分论”形成之前，所谓的五权分立实际上是以代议政治为基础的，议会是国家权力机关，人民仅享有间接民权。一直到“权能区分论”形成之后，代议政治为全民政治所取代，五权演变为治权性质，而为人民之四大直接民权所制约。[16
孙中山何以要在三权之外，增设考试、监察二权呢？[17孙中山认为，“美国官吏有由选举得来的，有由委任得来的。从前本无考试的制度，所以无论是选举、是委任，皆有很大的流弊。”国会之中愚蠢无知之人参杂其间，政党分肥，政治腐败散漫。后来英国首先仿行考选制度，美国也渐取法，大凡下级官吏，必要考试合格，方得委任。自此，政治上方有起色。但是它只能用于下级官吏，并且考选之权仍然在行政部之下，虽稍有补救，也是不完全的。“所以将来中华民国宪法，必要设独立机关，专掌考选权。大小官吏必须考试，定了他的资格，无论那官吏是由选举的抑或由委任的，必须合格之人，方得有效。这法可以除却盲从滥举及任用私人的流弊。”[18在孙中山看来，“当议员或官吏的人，必定是要有才有德，或者有什么能干，才是胜任愉快的。”只有通过考试，才能断定他们是合格的。[19至于监察权，孙中山认为，中国自古即有御史监察制度，然而御史台不过君主的奴仆。“就是现在立宪各国，没有不是立法机关兼有监督的权限，那权限虽然有强有弱，总是不能独立，因此生出无数弊病。比方美国纠察权归议院把握，往往擅用此权，挟制行政机关，使他不得不頫首总命，因此经常成为议院专制。”“照正理上说，裁判人民的机关已经独立，裁判官吏的机关却仍在别的机关之下，这也是论理上说不去的，故此这机关也要独立。”[20监察权不仅要监察议会，还要专门监督国家政治，其目的在于“纠正其所犯错误，并解决今天共和政治的不足处”。[21孙中山认为，“要集合中外的精华，防止一切的流弊，便要采用外国的行政权、立法权、司法权，加入中国的考试权和监察权，连成一个很好的完璧，造成一个五权分立的政府。象这样的政府，才是世界上最完全、最良善的政府。国家有了这样的纯良政府，才可以做到民有、民治、民享的国家。”[22
（四）五权关系论
五权分立论，是指政府五个治权之间分工负责，互相合作配合，而不能互相掣肘制衡。这是孙中山五权宪法和西方三权宪法的一个重大不同之处。有学者认为，孙中山五权宪法方案由西方三权分立原则发展而来，其中所包含的分权色彩显而易见，其设想包含着机构分立、互相制约、防止专权的精神。[23还有学者认为，孙中山否认三权分立模式，是由于这种分权体制下权力配置的不平衡导致了权力制约上的不平衡。因此，孙中山并未否定分权所导致的各部门之间的制约关系及其意义。[24笔者以为，孙中山的五权关系是分工而非分权，是合作而非制衡。孙中山认为，“政府替人民做事，要有五个权，就是要有五种工作，要分成五个门径去做工。”由不同的机关去行使不同的国家权力，这是任何国家都存在的，和分权并无多大瓜葛。孙中山认为，“五权宪法是根据三民主义的思想，用来组织国家的。似乎一个蜂窝一样。全窝内的觅食、采花、看门等任务，都要所有的蜜蜂分别担任，各司其事……。建设一个国家，似乎是做成一个蜂窝，在窝内的蜜蜂，不许有损人利己的事，必要井井有条，彼此毫不冲突。”[25孙中山并不主张以权力制约权力，并不主张“给予各部门的主管人抵制其他部门侵犯的必要法定手段”，让各种权力之间“彼此有所牵制”[26。在孙中山先生的五权宪法中，政府五权地位平等，分立之中仍相联属，不致孤立，无伤于统一。孙中山对政府权力的防范一方面寄希于官吏的政治道德——承袭中国古代“贤人政治观”的一种表现，[27另一方面依靠于人民的四大直接民权的控制。换言之，孙中山主张的是贤能官吏的自我约束和以权利制约权力。由此可见，“孙中山先生创立五权宪法的初衷——五权相维而不抗衡。”[28五权宪法实际上只是借鉴了西方三权的表现形式而没有采纳其间的分权制衡。之所以如此，还是在于孙中山先生试图建构一个万能的政府为人民谋幸福。

三、现实中的孙中山五权宪法
孙中山的五权宪法思想，是其长期的主张，也得到了大力的宣传。但在孙中山先生生前并没有在宪法层面上得到落实。1924年1月，中国国民党第一次全国代表大会在广州召开。大会发表的宣言观点，“民权运动之方式，规定于宪法，以孙先生所创立之五权分立为之原则，即立法、司法、行政、考试、监察五权分立是已。”[29其后，《国民政府建国大纲》第1条明确规定，“国民政府本革命之三民主义、五权宪法，以建设中华民国。”[30这就为国民党取得胜利后贯彻执行五权宪法思想提供了保证。在孙中山先生逝世后，五权宪法思想逐步得到落实。
1928年国民党中心常务会议通过了《训政纲领》、《中华民国国民政府组织法》，确定了训政时期的五院制度，把政权托付给国民党的最高权力机关，把治权托付给国民政府。1931年6月1日，南京国民政府正式公布施行《中华民国训政时期约法》，孙中山先生五权宪法思想第一次在宪法层面得到了某种程度的落实。该约法以《国民政府建国大纲》为依据，以《训政纲领》等为蓝本，规定国民党行使中心统治权，国民政府行使五种治权，并训导四种政权的行使，规定在中心政府的组织上实行五权制度。在训政时期一开始即行五权政府的形式，和《建国大纲》第19条[31不甚吻合，使得五权政府一开始就处于党治之下。有学者认为，“有关国民政府之职权，虽试行五权制，似仍为一权主义。盖国民政府之发布分类，发布命令，必经国务会议议决，是五院职权内之事项，仍须经国务会议为最终之决定，则显非五权分立主义。”[32但是，实际上“国民政府会议的设立对五院分工配合的关系并未有所改变。因为按照规定，它所要议决和解决的是院和院之间不能解决之事项，而且公布分类，发布命令，须由国民政府主席及主管院长署名行之。所以，国民政府会议的设立和五院制并不冲突，它并没有违反孙中山的五院制构想。”[33当然，训政时期约法在党治等方面和孙中山先生其他的宪法思想还是有诸多貌似神离之处的。由于国民党实行了一党专制，舍弃了孙中山训政构想中的民主、革命性因素，所谓的五院制也失去了它应有的意义。
1936年5月5日，南京国民政府公布了《中华民国宪法草案》，史称“五五宪草”。五五宪草以三民主义为依归，在政制上实行国民大会制、五院制，政权由国民大会行使，治权归诸总统及五院。国民大会由民选产生，行使创制、复决、选举和罢免四权，修改宪法等权力。但又规定国民大会的常会每三年由总统召集一次，且会期仅仅为一个月。有学者认为，国民大会得以行使政权的机会非常之少，如何能发挥其权力机关的功能？这是和孙中山“人民有权”“政府有能”相结合的思想相背离的。[34笔者认为，五五宪草的这种布置和孙中山五权宪法思想并无多大出入。孙中山主张权能区分和国民大会制，就是要摆脱国会的牵制，以免妨害政府的能。有人甚至主张国民大会应设置常设机构。对此，罗斯科·庞德认为，“余以为此种制度易使少数人流为独裁者。宪草对于国民大会之召集，既有多方面之规定，实毋庸采此制度。国民大会设立之目的，在使其过问国家之大事。政府之一般事项，实无由其管理之必要也。”[35另外，总统职权过大，和三权宪法的总统制相仿。总统有发布紧急命令之权，但应经行政会议的决议和立法院的追认。对于这种命令经立法院否定后的效力如何，并无明文规定。立法、监察两院院长由国民大会选举，行政、司法、考试三院院长由总统任命。司法院有权解释宪法和法律，并公布和宪法相抵触的法律无效。这样，五院之间也有了一些以权力制约权力的制衡色彩，和五权关系论有所出入。平心论之，五五宪草是中华民国几部宪法或宪法性文件中贯彻孙中山五权宪法思想较好的一部（虽然它还只是草案）。但其中也有一些地方和五权宪法略有不同，对五权宪法思想作出了细微的改变。
1946年1月，政治协商会议召开，会议确定了对“五五宪草”的修改原则。有关国民大会，以全国国民行使四权，名之为“国民大会”；总统暂由县级、省级及中心会议合组的选举机关产生，对国民大会的创制权和复决权的行使，另以法律确定；确定立法院为国家最高立法机关，其职权相当于西方民主国家的议会；行政院对立法院负责，行政院院长由总统提名，经立法院同意任命之；如立法院全体不信任时，行政院院长或辞职或提请总统解散立法院。另外，还有和监察院、司法院、考试院相关的规定。政治协商会议所希望的中国宪法是和五五宪草、也和孙中山五权宪法思想有很大差别的宪法，其基本内涵是国会制、内阁制和省治制。[36这实际上是西方三权分立宪法体制的翻版。这一宪草修改原则最终被国民党的中全会所通过的决议进行重大修改。1946年11月，国民大会在南京开幕，并于12月25日通过了《中华民国宪法》，并由国民政府1947年元旦公布。这一部宪法是中华民国的最后一部宪法，其序言宣称，“中华民国国民大会受全体国民之托付，依据孙中山先生创立中华民国之遗教，为巩固国权，保障民权……制定本宪法……。”[37 该宪法在某种程度上是贯彻了五权宪法思想的。该宪法第25条规定，“国民大会依本宪法之规定，代表全国国民行使政权。”其职权包括选举、罢免总统和副总统、修改宪法、复决立法院所提之宪法修正案。但是有关创制、复决两权，除修宪和复决修宪提案规定外，要待全国有半数之县市曾经行使创制、复决两项政权时，由国民大会制定办法并行使之（第27条）。这些某种程度上体现了权能区分论。在中心政府机关也实行了五院制，体现了五权分立论。但是，在五权关系上，该宪法却和孙中山先生五权宪法思想有较大不同。在行政院和立法院的关系上，该宪法规定，“行政院院长由总统提名，经立法院同意任命之。”[38再结合该宪法第56条有关规定[39来看，颇有内阁制的色彩，和五院制自然不合。行政院院长须经立法院同意任命，使得立法院有了政权机关的性质。该宪法还规定，“行政院依左列规定，对立法院负责摘要：一、行政院有向立法院提出施政方针及施政报告之责。立法委员在开会时，有向行政院院长及行政院各部会首长质询之权。二、立法院对于行政院之重要政策不赞同时，得以决议移请行政院变更之。行政院对于立法院之决议，得经总统之核可，移请立法院复议。复议时，如经出席立法委员三分之二维持原决议，行政院院长应即接受该决议或辞职。三、行政院对于立法院决议之法律案，预算案，条约案，如认为有窒碍难行时，得经总统之核可，于该决议案送达行政院十日内，移请立法院复议。复议时，如经出席立法委员三分之二维持原案，行政院院长应即接受该决议或辞职。”[40这一条款一望而知更富有内阁制的色彩，并且严重地违反了五权宪法的精神。在五权宪法思想中，五院平等并列，而这里行政院对立法院负责，两院之间有了高下之分，自不合于平等关系。该规定中的复议制度，无异于立法院操有控制行政院之权，甚至可以迫使行政院改组，而行政院并无对付立法院之法，只能受制于立法院。这和五权关系论以及万能政府的思想相去甚远。[41在司法院和其它机关的关系上，该宪法规定，“司法院设院长副院长各一人，由总统提名，经监察院同意任命之。”[42“司法院解释宪法，并有统一解释法律及命令之权。”[43这样司法院也有了制约立法院、总统及行政院的手段。在现实运作之中，监察权和考试权在现实运作中实际是乏力的，有人形象地将监察院比作“纸老虎”，将考试院比作“睡美人”。在五院之上，还有一个总统。在该宪法中，总统是很大权力的。总统为国家元首，享有军事统率权。总统经行政院院长或行政院院长及有关部会首长的副署依法公布法律、发布命令。总统享有外交权，依宪法规定行使缔结条约及宣战媾和之权。总统享有部分司法权，依法行使大赦，特赦，减刑及复权之权。总统享有人事任免权，依法任免文武官员。总统依法授和荣典。总统依法公布戒严，但须经立法院之通过或追认。立法院认为必要时，得决议移请总统解严。总统享有紧急命令权，总统于立法院休会期间，得经行政院会议之决议，依紧急命令法，发布紧急命令，为必要之处置，但须于发布命令后一个月内提交立法院追认。如立法院不同意时，该紧急命令立即失效。总统对于院和院间之争执，除宪法有规定者外，得召集有关各院院长会商解决之。[44总统权力过大，轻易使原来的五权关系失去平衡。

四、理想和现实摘要：孰是孰非
从上面的阐述来看，孙中山先生的五权宪法思想在宪法层面得到了不同程度的落实，但是可以说又没有哪一部宪法（草案）完全是按照五权宪法来设计的。宪法的理想和现实之间出现了隔阂。是孙中山先生的理想曲高和寡而不易甚至无法落实，还是孙中山先生的理想有着其自身内在的缺陷而为现实所修正？
从总体上来看，五权宪法思想在孙中山先生的理论体系中直接来源于三民主义的民权主义。权能区分论和权能平衡论主要解决的是民主新问题，五权分立论和五权关系论主要解决的是效能新问题。其总的目的概括起来说就是要造就一个无敌于天下而人民又不惧怕的万能政府，为人民谋幸福。从价值上说，这无疑是一个巨大的善。然而，终极目的的善并不必然意味着达致这一目的的手段的正当性。手段的不正当或许还只是一个有待改善的新问题，在无法改善或手段无法达致善的目的的时候，就应该要考量善的有用性的新问题。
权能区分论和权能平衡论要求人民有权，政府有能，以权控能，权能平衡，其目的在于“济代议制之穷”。在孙中山先生的思想中，存在着一个从代议政治向全民政治转变的过程。从1916年起，孙中山先生开始致力于民治主义、全民政治的探究和宣传，这也是权能区分论形成的时候。他说，“迩者世界潮流群趋向于民治，今日时事维艰，然最后之成败，自以民意之向背为断。吾人苟能务其远大，悬的以趋，黾勉不懈，总不患无水到渠成之日耳。”[45他主张实行地方自治，革除官治传统，主张以直接民权取代间接民权，实行全民政治。“国民有选举之权，有复决之权，有创制之权，有罢官之权。此所谓四大民权也。人民而有此四大权也，乃能任用官吏，役使官吏，驾驭官吏，防范官吏，然后始得称为一国之主而无愧色也。”[46欧美人民争民权，得到的结果只不过是代议政体，而且还不免流弊，我们要用民权主义“把中国改造成一个‘全民政治’的民国，要驾乎欧美之上。”[47但在孙中山先生晚年，他将直接民权和间接民权相结合，将县自治和国民大会结合起来，代议政治稍有回归。当然，两者之间尚有不同之处。国民大会之代表可由县随时更换，予夺之权在于人民。五权宪法思想将权能分立，实行以权制能，贯彻了人民主权、直接民权的理念，使大多数人拥有和行使对公共事务的最高和最终的决定权。这是一个很大的善。孙中山先生是一个忠诚的民主主义者。应该说，自《中华民国训政时期约法》始，各宪法或宪法性文件虽均将政权付之于国民大会，让其行使四大直接民权，但实际上都打上了折扣，由于时事和当时的民情等诸多原因都没有完全赋予其实实在在的民权。这是孙中山五权宪法思想落实的新问题，而不在于其本身。但是，权能区分论和权能平衡论也并不是没有缺陷。政权和治权的分立有其合理性，能够将精英政治和民主政治结合起来，但四权能否抑制五权，其具体方式和有效性新问题均有待考量。孙中山只是给出了一个大概的解决方案，而没有一个具体的策略。这也给后继者篡改其原意提供了可能。
五权分立论和五权关系论要求治权分为行政、立法、司法、考试、监察，五权之间协调合作，其目的在于矫分权制衡及选举制度之弊。前文业已述及，孙中山先生的五权分立论及五权关系论就是要将权力付之于有才有德的专门家，让他们分工合作，而不能将效能消耗于权力的摩擦之间，从而最终打造一个万能的政府。然而，《中华民国训政时期约法》、“五五宪草”、《中华民国宪法》都不约而同地发展出权力之间的制约机制，创造出了和五院制、内阁制、总统制等均不相同的政制。应该说这是对孙中山先生五权宪法思想的违反。然而，为何秉承五权宪法思想，却又对其作出了修改呢？在权力之间加上制约因素，这是历史的必然还是历史的偶然呢？
可以看出，孙中山先生五权宪法思想缺乏对政府权力的警惕，他十分信任权能分立下的“专门家”。这和其人之三种八等观是密切相关的。他认为，“夫人群之进化……以人言之，则有三系焉摘要：其一先知先觉者，为创造发明；其二后知后觉者，为仿效推行；其三不知不觉者，为竭力乐成。”[48“照现在政治运动的言词说，第一种人是发明家，第二种人是宣传家，第三种人是实行家。天下事业的进步，都是靠实行，所以世界上进步的责任，都在第三种人的身上。”先知先觉是发起人，后知后觉是赞成人，不知不觉是实行的人。[49他又将人按照天赋的聪明才力分为圣、贤、才、智、平、庸、愚、劣八等。民权平等是要人民在政治上的地位平等，“要各人在政治上的立足点都是平等”，“那才是真平等。”但要按照人的聪明才力布置社会工作，这样世界才能进步。[50孙中山先生虽然要将四万万人变成“四万万个皇帝”，却又经常将人民比作“阿斗”，需要诸葛亮之类的贤能来治理国家。“中国人民都是不知不觉的人多，就是再过几千年，恐怕全体人民还不晓得要争民权。所以自命为先知先觉和后知后觉的人……要预先来替人民打算，把全国的政权交到人民。”[51“只要他们（指政府官吏——引者注）是有本领，忠心为国家做事，我们就应该把国家的大权付托于他们，不限制他们的行动，事事由他们自己去做，然后国家才可以进步，进步才是很快。”[52

孙中山先生对政府权力的防范只有两条路径摘要：其一是权能分别，以权控能；其二是官吏的忠心和公仆之德。但归根到底只是依靠于后者。他将权能分立，目的也是要改变人民敌对政府的态度。人民只有改变这样的态度，把专门家看作是为自己做工的人，“国家才有办法，才能够进步。”[53“‘公仆’的道德是‘权能区分’理论内在逻辑的重要一环，离开了这个环节，‘权能区分’就无法达到人民有权、政府有能的目的，而只能陷入人民和政府互相猜疑互相提防的怪圈里。”[54孙中山先生强调忠孝、仁爱、信义、和平等中国固有的道德，[55强调专门家要忠心为国家做事，要替众人来服务。其制度设计上就是通过考试、监察二权来实现的。孙中山先生最终看到的是贤人的功能，这也是他对人民悲观主义的一种反映。
五权宪法思想将万能政府和贤人政治结合了起来，却没有将民主和效能完美地结合起来。万能政府是可怕的，孙中山试图使其不可怕，却又没有设计出有效的手段去实现这一目标。仅仅以权利去防范权力而且还缺乏有效的制度的保障，万能政府是无法控制的。权能分治的实行，人民政权的乏力，只会导致治权的集中。人类运用宪法来统治自己的经验告诉我们，国家的权力是应该要受到制约的，而不能不受到控制；仅仅靠权利制约权力是不够的，“野心必须用野心去对抗”，[56还需要用权力制约权力。孙中山先生五权宪法思想在现实中被修正并不是一个历史的偶然。或许万能政府这一达致“为人民谋幸福”的手段就可质疑的。万能政府到底是一个怎样的政府？孙中山先生并没有什么清楚的描述。在当时积弱积贫的中国有这样的追求是可以理解的，在今人看来，即使是经典的立宪主义理论看来也是，或许只有有限政府可以去为人民谋取福祉。[57
五权宪法之中有颇多的理想成分。五权之间的关系过分注重协调配合，忽视了五权之间的制约，也违反了权力运行的一般规律。所有的理想和创新都应该在既有经验的基础上进行，这才符合人类理性发展的规律。

A Cultimation, Many Branch Rords 摘要:The Ideality and Reality
of Sun Yat-Sens Five-power Constitution Theory

【Abstract Mr. Sun Yat-Sens five-power constitution theory is only part of his constitutional thoughts. Five-power constitution theory is about how to distribute and control the state powers, including four parts摘要: the discrimination between power and ability, the balance between power and ability, the five powers’ separation and the relations between five powers. Its goal lies in constituting an almighty government which the people hope to have but does not fear so as to seek happiness for the people. Although Republic of China Political Tutelege-Time Constitution, May-fifth Constitution Draft, Republic of China Constitution and so on have implemented the five-power constitution thoery to some extent, but has also made some revision. There appeared a barrier between the ideal and the reality. The five-power constitution pursues a good goal, but it lacks the government authority vigilance, and overemphasized the coordinated cooperation between authorities, then moved towards the talented-person politics. This is a lesson which is worth learning in the constitution Chinese process.

【Key Words Sun Yat-Sen Five-power Constitution Almighty Government Restriction of Power

[① 王祖志摘要：《试论孙中山先生“五权宪法”思想体系的构成要素》，载于《政法论坛》2000年第5期，第147页。
[② 孙中山摘要：《在浙江省议会的演说》，载于《孙中山全集》第3卷，中华书局1984年版，第345页。
[③ 胡汉民编摘要：《总理全集》第1集，上海民智书局1930年版，第1026页。转引自王祖志摘要：《孙中山五权宪法思想探究新见》，载于《法学探究》1999年第4期，第132页。
[④ 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第320－323页。
[⑤ 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第345页。
[⑥ 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第347页。
[⑦ 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第329页。
[⑧ 参见孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第350－351页。
[⑨ 孙中山摘要：《五权宪法》，载于《孙中山选集》（下卷），人民出版社1956年版，第587页。
[⑩ 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第333页。
[11 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第351－352页。有学者认为，这里的九权平衡包含三层涵义。首先是权能平衡，即四个政权和五个治权之间的平衡。其次是四个政权之间的平衡，其中选举权和罢免权这两个治人权、创制权和复决权这两个治法权先期达成平衡，然后治人的两权和治法的两权相互之间达致平衡；相应地，五个治权之间形成平衡，其平衡的前提是五个机关在法律规范和制度框架内的相互制约，在权力之间的制约中达到动态平衡。再次，就是四个政权和五个治权共同形成九权平衡。参见吴国舫；《孙中山“权能分别学理”的形成及其基本内涵初论》，载于《荆州师范学院学报》（社会科学版）2002年第3期，第31页。笔者以为，从孙中山先生的论述是难以推导出这样的结论的。如后文所述，五权之间并不是互相制约的关系。所谓的“九权平衡”，其实只是权和能之间的平衡而已。
[12 参见孙中山摘要：《在上海中国国民党本部会议的演说》，载于《孙中山全集》第5卷，中华书局1985年版，第392页。
[13 孙中山摘要：《和该鲁学尼等的谈话》，载于《孙中山全集》第1卷，中华书局1981年版，第319－320页。
[14 孙中山摘要：《在东京%26lt;民报%26gt;创刊周年庆祝大会的演说》，载于《孙中山全集》第1卷，中华书局1981年版，第329－331页。
[15 孙中山摘要：《中华革命党总章》，载于《孙中山全集》第3卷，中华书局1984年版，第100页。
[16 参见乔丛启著摘要：《孙中山法律思想体系探究》，法律出版社1991年版，第9页。
[17 考试权，在孙中山先生的论述中又称作考选权。监察权，又称作纠察权。两者并无实质区别。
[18 孙中山摘要：《在东京%26lt;民报%26gt;创刊周年庆祝大会的演说》，载于《孙中山全集》第1卷，中华书局1981年版，第330页。
[19 孙中山摘要：《五权宪法》，载于《孙中山选集》（下卷），人民出版社1956年版，第574页。
[20 孙中山摘要：《在东京%26lt;民报%26gt;创刊周年庆祝大会的演说》，载于《孙中山全集》第1卷，中华书局1981年版，第331页。
[21 孙中山摘要：《和该鲁学尼等的谈话》，载于《孙中山全集》第1卷，中华书局1981年版，第320页。
[22 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第353－354页。
[23 参见乔丛启著摘要：《孙中山法律思想体系探究》，法律出版社1991年版，第126－127页。
[24 参见牛彤著摘要：《孙中山宪政思想探究》，华夏出版社2003年版，第169页。
[25 孙中山摘要：《在广州对国民党员的演说》，载于《孙中山全集》第8卷，中华书局1986年版，第572－573页。
[26 〖美〗汉密尔顿、杰伊、麦迪逊著，程逢如、在汉、舒逊译摘要：《联邦党人文集》，商务印书馆1980年版，第264－265页。
[27 王祖志摘要：《孙中山五权宪法思想探究新见》，载于《法学探究》1999年第4期，第133页。
[28 陈新民著摘要：《德国公法学基础理论》（上册），山东人民出版社2001年版，第7页。

[29 《中国国民党第一次全国代表大会宣言》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第120页。
[30 孙中山摘要：《国民政府建国大纲》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第126页。
[31 该条规定，“在宪政开始时期，中心政府当完成设立五院，以试行五权之治。”孙中山摘要：《国民政府建国大纲》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第128页。
[32 谢振民著摘要：《中华民国立法史》（上册），中国政法大学出版社20000年版，第217页。
[33 王永祥著摘要：《中国现代宪政运动史》，人民出版社1996年版，第102页。
[34 王永祥著摘要：《中国现代宪政运动史》，人民出版社1996年版，第118－119页。
[35 高旭辉摘要：《五权宪法中国民大会的几个新问题》，载于陈春生编摘要：《国父思想论文选集》（下册），学生书局1987年版，第608、609页。
[36 参见王永祥著摘要：《中国现代宪政运动史》，人民出版社1996年版，第151－152页。
[37 孙中山先生的遗嘱中特意提及的就是建国方略、建国大纲、三民主义和第一次全国代表大会宣言。参见孙中山摘要：《国事遗嘱》，载于《孙中山全集》第11卷，中华书局1986年版，第639－640页。序言内容参见许崇德主编摘要：《中国宪法参考资料选编》，中国人民大学出版社1990年版，第218页。
[38 《中华民国宪法》（1947年），第55条。参见许崇德主编摘要：《中国宪法参考资料选编》，中国人民大学出版社1990年版，第224页。
[39 《中华民国宪法》（1947年）第56条规定摘要：“行政院副院长，各部会首长及不管部会之政务委员，由行政院院长提请总统任命之。” 参见许崇德主编摘要：《中国宪法参考资料选编》，中国人民大学出版社1990年版，第224页。
[40 《中华民国宪法》（1947年），第57条。参见许崇德主编摘要：《中国宪法参考资料选编》，中国人民大学出版社1990年版，第224页。
[41 参见高旭辉摘要：《五权宪法中行政立法两院及其关系新问题》，载于陈春生编摘要：《国父思想论文选集》，学生书局1987年版，第636页。
[42 《中华民国宪法》（1947年），第79条。参见许崇德主编摘要：《中国宪法参考资料选编》，中国人民大学出版社1990年版，第226页。
[43 《中华民国宪法》（1947年），第78条。参见许崇德主编摘要：《中国宪法参考资料选编》，中国人民大学出版社1990年版，第226页。
[44 参见《中华民国宪法》（1947年），第四章总统第34－44条。参见许崇德主编摘要：《中国宪法参考资料选编》，中国人民大学出版社1990年版，第222－223页。
[45 孙中山摘要：《复刘湘函》，载于《孙中山全集》第5卷，中华书局1985年版，第92页。
[46 孙中山摘要：《三民主义》，载于《孙中山全集》第5卷，中华书局1985年版，第189页。
[47 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第314页。
[48 孙中山摘要：《建国方略》，载于《孙中山全集》第6卷，中华书局1985年版，第201页。
[49 参见孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第323－324页。
[50 参见孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第286－287页。
[51 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第324页。
[52 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第331页。
[53 孙中山摘要：《三民主义·民权主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第333页。
[54 牛彤著摘要：《孙中山宪政思想探究》，华夏出版社2003年版，第123－124页。
[55 孙中山摘要：《三民主义·民族主义》，载于《孙中山全集》第9卷，中华书局1986年版，第243－254页。
[56 〖美〗汉密尔顿、杰伊、麦迪逊著，程逢如、在汉、舒逊译摘要：《联邦党人文集》，商务印书馆1980年版，第264页。
[57 有学者认为，“在孙中山的思想深处，当民权和富强这两个价值目标不能同时达到时，已潜藏着舍去或架空民权而追求‘强力政府’、‘一党专政’这样一种专制主义危险。”王人博著摘要：《宪政文化和近代中国》，法律出版社1997年版，第352页。对于这样的结论笔者是不能赞同的。孙中山先生是一个真正想为民谋福利付民以民权的伟大思想家。后人理解上、做法上的错误并不能完全归罪于孙中山先生本人。