建筑工程中施工合同的管理与运用钟海岚

建筑工程中施工合同的管理与运用钟海岚

钟海岚

广东元创建设工程顾问有限公司

【摘要】针对建筑工程合同管理中存在的不重视合同管理体系和制度建设、工程项目违法转包或分包、合同条文缺乏合法性等问题，提出有效加强合同管理的措施，明确只有做好合同风险的识别与分析、增强工程投标管理、提高风险意识、做好工程施工合同交底、合理选择工程合同类型、加强施工合同索赔管理工作、严格执行合同细则，才能有效地提高合同管理的质量，确保项目的顺利实施。文中给出施工合同索赔策略，也关系着施工项目的成败。

【关键词】建筑工程；施工合同；合同管理；风险；索赔

1引言

建筑合同是建筑工程施工中必不可少的一部分，它明确的规定着合同双方的法律关系和法律责任，是建筑活动的主要依据，进行有效的合同管理可以提高工程质量和加快施工进度，保证整个工程的顺利进行。

2建筑施工合同管理存在的问题

2.1合同条文缺乏合法性

（1）项目合同里的相关条文有待完善，缺乏一定的公平性，义务不对等、权利不对等的情况普遍存在。

（2）项目在招标阶段没有严格按照相关规定执行，缺乏规范性，且个别招标的形式过于简单。

（3）签订合同时，未严格规范合同的范本，发包方单独制定合同条款的现象普遍存在，许多条款都是利于发包方的，缺乏一定的公平性，导致在遇到问题时，极易和业主产生纠纷。

（4）建设施工企业缺少经验，没有进一步分析合同，无法对合同中所列的相关条款进行正确理解，导致在合同管理及履行时，往往出现与合同无关或不在合同履行范围内的问题，阻碍建设的正常实施。

（5）在进行项目投标时，仍然有“阴阳合同”的现象发生，部分业主纯粹只为自己的利益，在前期的招标过程中签订了一些不对等的合同条款，导致后期合同内容无法履行，在一定程度上增加了合同纠纷的发生几率。

2.2存在违法违规行为

根据我国的相关法律规定，在项目合同签订完成以后，承包人没有权利将该项目工程再转包给第三方，或者将项目工程变相分解后转包给第三方。同时，承包人必须独立完成对工程项目建设的主体施工，不可将工程分包给无法满足工程相应资质要求的企业。但在实际的项目建设过程中，普遍存在一些违法现象，如非法分包或转包，导致合同管理无法顺利、有效地发挥其作用，难以确保工程项目的整体施工质量，进而在一定程度上拖延工期，产生不必要的损失和麻烦。

2.3合同条文缺乏合法性

（1）项目合同里的相关条文有待完善，缺乏一定的公平性，义务不对等、权利不对等的情况普遍存在。

（2）项目在招标阶段没有严格按照相关规定执行，缺乏规范性，且个别招标的形式过于简单。

（3）签订合同时，未严格规范合同的范本，发包方单独制定合同条款的现象普遍存在，许多条款都是利于发包方的，缺乏一定的公平性，导致在遇到问题时，极易和业主产生纠纷。

（4）建设施工企业缺少经验，没有进一步分析合同，无法对合同中所列的相关条款进行正确理解，导致在合同管理及履行时，往往出现与合同无关或不在合同履行范围内的问题，阻碍建设的正常实施。

（5）在进行项目投标时，仍然有“阴阳合同”的现象发生，部分业主纯粹只为自己的利益，在前期的招标过程中签订了一些不对等的合同条款，导致后期合同内容无法履行，在一定程度上增加了合同纠纷的发生几率。

3加强建筑工程合同管理的具体措施

3.1合同风险识别与分析

（1）拿到合同条款以后，首先对存在的风险因素进行分解、提炼，找出有可能存在的风险因素，并运用逆向思维论证。

（2）识别合同风险后，进行进一步风险分析，结合公路工程的实际情况，运用各种风险分析技术，定性、定量地处理不确定性过程，评价公路工程项目中各风险因素的影响程度，进而规避可能出现的风险。

3.2增强工程投标管理

（1）企业应全面了解招标文件图纸，充分考虑工程成本能否符合招标文件的要求以及企业自身的技术实力是否可以达到业主的要求。

（2）要熟悉现场的地理位置、气候条件、工地施工条件、当地市场的材料价格、周边的居民情况以及市场的供应量、机械台班价格等，并对这些影响因素进行深入研究。

3.3提高风险意识

（1）在签订工程合同时，确保签订的文本与谈判结果一致。

（2）对施工单位而言，应承担分摊的风险。

（3）对于一些工期较短、规模不大的公路工程项目而言，可以采用价格固定的策略方法。

3.4工程施工合同交底

（1）企业管理部门应进行合同交底工作，利用技术交底分解工程项目任务，明确其技术要求、施工质量以及关键工作和工序，细化、分解成本目标及安全目标。

（2）明确施工合同中业主、监理工程师的责任和义务。

（3）促使相关工作人员充分了解合同中的主要规定、内容、管理程序，熟知合同双方的工作范围、合同责任，帮助大家树立全局观念，避免施工中出现违约行为。

3.5合理选择工程合同类型

公路工程的合同类型主要有三种：成本加酬劳合同、价格可调合同和单价固定合同。不同类型的合同对双方的行为约束和风险也不同。要做好公路工程的合同管理，选择适合的合同类型极为重要。

（1）对于成本加酬劳合同来说，双方都需要承担一定的风险，只是风险系数存在一定的差异。

（2）对于价格可调合同来说，建设单位的风险较大，施工单位可根据施工过程的具体情况，申请调整价格，因此，施工承包商的风险较小。

（3）对于单价固定合同来说，由于价格是固定的，对公路工程建设单位来说风险较小，而施工承包商在施工期间可能受施工材料价格波动等因素的影响，风险较大。

4施工索赔策略

4.1全空间索赔

由于施工活动的进行无不围绕着施工场地的空间进行，那么施工场地空间的使用问题就是施工管理中的重中之重。根据合同工期和各种索赔事件影响，施工场地空间的使用会不断发生变化，需要相应地进行规划、设计、管理和平衡。

4.2全过程索赔

从施工招投标阶段，到施工阶段，到后期的竣工阶段，工期（时间）的管理也是合同管理的核心内容。因此，各种索赔事件延误工期，需要对合同工期进行缩短或延长。对合同工期的调整，即是索赔事件在合同“时间上的再平衡”。

4.3全专业索赔

建设工程项目异常复杂，包括但不限于结构、建筑、暖通、给排水、幕墙、内装饰等各专业工程。我们通常所说的建设工程合同即包括总承包合同、专业承包合同和劳务分包合同。这些合同都会因为各专业上索赔事件的发生，产生各自合同范围相关的调整而引起“分包合同的二次平衡”。

4.4全人员索赔

建设工程项目工序复杂，需要包括项目经理、工程师、劳务人员、分包人等各类人员的通力协作。施工索赔，绝不仅仅是项目经理等高层次管理人员的工作，同时也是项目部内每一位工作人员的工作。由于施工项目上人员流动率比较高，因此提高人员索赔意识，明确人员权责范围，有利于索赔事件的顺利解决。特别对于国际工程来说，索赔事件可能给各国工程人员造成影响。所以，做好人员索赔培训工作，使项目部或工程管理团队达到“系统再平衡”。

4.5全成本索赔

每一项施工索赔事件，都会引起施工成本产生变化，都可能影响建设工程造价组成的各种因素，如人工费、材料费、机械费、管理费、利润、保险费、保函费、规费、税金等。因此，要综合考虑索赔事件的影响，详细地进行每一项索赔费用的经济计算，达到施工项目的“经济再平衡”。

4.6全文件索赔

索赔事件要得以顺利解决，或者依据合同内条款，或者依据合同适用法律、最高法或各省高院的司法解释，或者政府颁布的法规。无论哪种情况，施工过程中都要留存重要施工资料，如人员材料机械进场、技术交底、现场管理，竣工验收等相关文件，做好文档管理和证据留存，做到“文件证据再平衡”。

4.7全绿色索赔

整个绿色施工中，扬尘噪声问题、光污染问题、碳排量问题等，都会对环境造成一定的破坏。这就要求政府有关环保部门和民间组织、协会等及时履行自己的权利，敦促承发包人减少施工对环境的不利影响，开展绿色索赔，减少碳排量，保护生态环境。从２０１８年１月１日起，我国全面试行生态环境损害赔偿制度。到２０２０年，力争在全国范围内初步构建责任明确、途径畅通、技术规范、保障有力、赔偿到位、修复有效的生态环境损害赔偿制度。

4.8全数据索赔

由于ＢＩＭ等施工新技术和管理方法的出现，模型的建立和使用会带来信息互用性、信息共享和安全问题－到底何时何地谁有相应模型的知识产权和使用权？如何做好信息不泄露，不侵权？如何能做到项目ＢＩＭ模型的数据安全并不受攻击？最终达到项目信息在项目各参与方之间的“信息再平衡”。

4.9全保险索赔

工程保险涵盖但不限于工程一起险、施工机具险、货物责任险、雇主责任险、职业责任险、第三者责任险和其他保险，是对项目风险的规避和分配措施。做好工程保险工作，利于建设项目的开展和完成。

5结束语

建筑工程的合同管理是一个复杂、动态的系统工程，对公路工程的建设质量和公路建设企业的长远发展都起着关键性的作用。因此，施工企业应不断提升自身的法律意识，加强合同的缔约和履约管理，提高合同管理水平，避免或减少合同纠纷，确保施工合同顺利实施。施工索赔，可看作是合同的“再平衡”策略，是承发包人在签订和履行合同基础上的二次平衡。因此，做好合同管理的“一次管理”工作和施工索赔的“二次管理”工作，对于任何建设工程项目的成功，都有着非凡的价值和意义。

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