对赌协议的金融衍生品解释及其启示

对赌协议的金融衍生品解释及其启示

孙玉娟

甘肃省公路航空旅游投资集团有限公司

摘要：从整体上来看，对赌协议其实并不是一种单纯的协议模式，也就是说，投资双方在一种商业性的决定下，为了能够推动投资的进程，而主动设计的一种符合双方的共同利益的投资方式。就目前对赌协议的发展情况，这种协议模式已经不仅仅出现在商法领域，已经涉及到了当前社会发展的多个领域中。从广义上看，只要是涉及一些不被确定的民事权利义务，都可以通过双方的商定，确立对赌协议。但是从整体的发展情况看，对赌协议有优势、同样也有劣势，能够有效的提高当前综合资本的利用效率。本文就通过对对赌协议下金融衍生品解释，了解对赌协议使用的重要意义和启示。

关键词：对赌协议；金融衍生品；启示探究

引言

对赌协议其实从根本情况上来看，也就是一些价格以及资本的调动协议。不管是对于投资方还是融资方来说，在进行投资的过程中都会遭遇到一定的风险，为了使这些风险或者突发事情的状况最小化，也为了保障双方的利益，对于可能会出现的不确定问题进行约定。如果约定的情况成立，双方的某一方面就可以拥有一些权利。这种权利模式其实从整体上来看是对等的，所以从这个角度来进行观察，我们发现对赌协议对企业整体和企业都有一定的激励效果，可以促进公司的发展。

一、对对赌协议三种不同表现形式的分析

通过对对赌协议基本表现形式的分析，对赌协议中一般出现了三种不同的条款表现形式，这三种不同的表现形式将企业的价值以及企业的成长性和盈利条件相挂钩，涉及企业发展业绩等多个不同的方面[1]。

1.现金补偿

在对赌协议中，现金补偿是常见的一种方法。一般来说，当融资方没有完成规定的业绩，或者说完成的业绩没有达到实际的规范，这时融资方的管理层或者股东，就会主动给予投资方一定的现金作为补偿。而相反来看，如果融资方完成了规定的业绩，或者在一定的时间内超额完成了相关的业绩，这是投资方就会主动给予融资方相关的现金来作为补偿。所以从这个角度来看，这种方式相对来说比较常见，也不会出现大规模的利益亏损的问题，所以在实际应用的过程中，能够有效的凸显出双方的公平性[2]。

2.利用股权调整条款

在对赌形式中，这类条款的补偿方式相对来说也比较常见，但与现金补偿方式不同的是，当约定的业绩指标没有完全实现时，此时的投资方不再接受现金补偿，而是接受低价投资，这也就意味着，投资方可以以低价或者无偿的方式来进行股权的转让，也就是说，当融资方没有完成规定的业绩时，融资方的管理层或者股东就会主动的以低价或者无偿的方式将股权转让给投资方。相反，如果融资方在规定的时间内完成了相关的指标，甚至是在短时间内超额完成了相关的指标，这时融资方就会按照约定，从投资方手中用低价或者无偿的方式进行股权的转让。与现金补偿方式不同的是，这种方式是利用股权来调整款项，但股权同样也会受到市场等多种不同因素的影响，所以在股权转让的过程中也容易出现一些小问题，比如说亏损问题等等。

3.设置股权回购条款

与第二种方式类似的是，这种方式也是利用股权来进行补偿。但这种条款的对赌条件相对来说比较苛刻，也就是说是以公司的上市条件为赌注，如果公司没有在双方约定的时间内上市，融资方、股东或者实际控股人就必须要根据条约中的具体要求，以投资方的投资款再加上固定回报的价格，来回购投资方所持有的融资方的全部股权。相比于前两条对赌协议，第三种对赌协议相对来说比较严苛，对于公司的要求也比较多。所以在使用这种对赌条款，就必须要考虑到投资方和融资方的具体实例，否则这款条例也很难继续实施下去[3]。

二、从对赌协议使用中获得的一些启示的探究

从上述对于对赌协议的了解，我们能够发现，在对赌协议中，投资者虽然是以投资财务的身份来进行介入的，但是却并不会参与企业的日常管理。他们的活动更加集中在资本的整体运作上，所以对赌协议对于一些资本运营商来说，无论对赌的结果是怎样，投资机构都不会有特别大的损失。下面我们就从对赌协议中获得的一些启示进行探究。

1.把握好对赌协议中出现的一些基本细节

在正式签订对赌协议前，首先就需要对对赌协议中出现的一些细节进行有效的把握，同时也要确定好对赌协议签署的动力。对于融资方来说，他们可能会受到上市冲动，或者当遭遇到资金瓶颈，都会成为签署对赌协议的动力。所以在这种情况下，融资方在签署对赌协议前，就必须要进行详细的考虑。其次，在签署对赌协议前，也要对一些基本的条件进行把握。在这个过程中，首先就需要对企业自身的发展情况进行有效的审视，比如说企业经营者的条件是否成熟，企业经营者是否有高风险的偏好，如果企业的经营者都不符合这两个条件，那么也就无法签署相关的对赌协议。其次，通过对当前企业股价的研究以及判定，目前企业的股价能否正确符合企业当前发展的价值。最后也需要对企业未来的发展成绩进行预估。满足上述这四个条件后，就可以考虑签署对赌协议。最后，要了解到对赌协议满足以及成立的条件。不是只要签署了对赌协议就能够符合要求，而是需要满足三个基本的前提。第一个就是企业的股权能够正确满足企业整体的价值，而这整体的评估价值则依赖于企业未来的业绩发展。第二个就是利用企业的价值来反映企业未来的收益，这主要是从企业的品牌价值，及当前企业管理的情况等多种因素来进行评估，在评估的过程中必须要注重综合性

[4]。

2.明确对赌协议的基本风险

对赌协议作为金融中一个重要的条例，不管是签署还是不签署都具有一定的风险。所以企业在签署对赌协议的过程中，首先就需要弄清楚对赌协议的本质以及可能面对的一些潜在的风险，结合当前企业发展的具体情况，来进行一个综合的、全面的考量。如果缺乏客观判断的情况下，不要为了盲目追求更大的投资额以及更高要价的企业，这时就必须要系统的分析对比协议的一些基本风险，分清企业的基本需求，再做决定。

3.正确分析对赌协议的利与弊

从整体上来看，对赌协议其实是有利有弊的。从优势上来看，通过对赌协议，企业能够在短时间内获得大量的资金来源，这能够有效地推动企业的发展，同时也能够激发企业发展的潜力。但如果从另一个角度上来看，这样的行为也会使企业的管理层更看重企业的短期利益，过度透支企业的潜力，从整体上也不利于企业的发展。

三、结束语

综合上述对于对赌协议的各项介绍以及分析，对于当前机构的投资人来说，要想保障整体投资的利益，对赌协议是非常有效的一个手段。无论是对于投资公司还是融资公司来说，都是非常有意义的。对赌协议在进行签订以及设置的过程中，你要考虑到一定的基本特征，就比如说如果当前企业的大环境并没有发生多大的变化，企业的盈利也只是在一个合理的范围内进行波动，所以就不需要签署对赌协议，即使在签署时，也要尽可能的放大弹性空间。而在对赌协议设置的过程中，也必须要考虑到一点，就是在进行对赌协议设置的过程中，不能将股票的价格设置到对赌协议中，融资企业在寻找相关的投资商，也要考虑到投资商的具体实力以及相对来说比较保守的投资设定，这样才能够真正利用对赌协议达到共赢。

参考文献：

[1]熊智、杨泽．私募股权投资中对赌协议的定性及效力的司法认定——以对赌协议无效第一案立论[J]．北京仲裁，2018（84）．

[2]蓝海．效力性强制规定和管理性强制规定与合同效力探析[J]．广西社会科学，2019（9）．

[3]曾思．对赌协议的金融衍生品解释及其启示——以＂对赌协议第一案＂为例[J]．金融法苑，2019（86）．

[4]丁寿兴、陈昶、蔡东辉．＂保底条款＂对证券委托投资管理合同的影响[J]．法学，2018（４）．